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这五大民事诉讼抗诉程序的要点,经常被律师误读

2012年民事诉讼法修订的一项主要内容,就是加强了检察院对民事诉讼的监督,检察监督成为案件再审后民事权利唯一也是最后的救济途径。但修订后民事诉讼法实施已近三年时间,律师对抗诉案件的代理却未见明显增加。据笔者观察,律师代理抗诉案件的积极性不高,与对抗诉程序的不了解和误读密切相关。本期天同诉讼圈(微信号:tiantongsusong)从律师对抗诉程序最容易产生误读的五个要点出发,梳理民事检察监督程序的一些实操性内容,供各位在实务中参考。



民事检察监督是检察院诉讼监督的重要组成部分。2012年修订的《民事诉讼法》涉及民事检察监督的条款多达八条,不仅拓展了检察监督的范围,还增加了检察监督方式,并明确了检察监督手段,全面加强民事检察监督的意图明显。但即便如此,据检察部门统计,律师代理民事检察监督案件的比例至今还不足10%。


检察监督案件中律师代理比例不高的原因,主要有以下几个:一是案件拣选成本高。作为可依当事人申请发起的最后一个救济程序,检察监督案件多采用风险代理方式,对案件质量要求高,案件代理转换率低,案件拣选投入成本过高。二是案件周期长。由于要经过同级检察院提请抗诉、上级检察院抗诉两道程序,再加上法院再审程序,正常取得案件结果的周期至少都在一年以上。三是律师价值体现度不高。抗诉案件的办理以书面审查为主,没有开庭程序,大多也不进行听证。律师提交抗诉申请书后常常是“一入侯门深似海”,只能被动等待审查结果,难以主动推进程序,律师价值体现不明显,委托人往往只注重结果,对律师专业性的认同度比较低。


《民事诉讼法》将检察监督程序置于法院再审程序的规定之后,对再审后的救济途径作出了明确指引,如向法院申请再审没有得到支持,检察监督就成为唯一也是最后的救济途径。但通常律师并不倾向于将案件指引至检察监督环节。据笔者观察,虽然有上述可能的理由,但律师对民事检察监督程序的不了解和误读,才是更重要的原因。笔者从律师对检察监督最容易产生的模糊点出发,梳理民事检察监督程序的一些实操性内容,供律师在实务中参考。



误读一:民事检察监督等于抗诉


《民事诉讼法》第十四条将“人民检察院有权对审判活动实行法律监督。”修改为“人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。”上述修改对检察院监督的范围进行了法定意义上的巨大扩张,即囊括了民事诉讼的全过程。而监督对象则包括了法院生效裁判、法院诉讼行为及执行行为。传统的抗诉程序仅是针对生效裁判进行监督,而这现在仅仅是检察机关检察监督业务的一小部分。


这项修改使检察监督具备了综合性和整体性监督的巨大优势,对于跨领域、跨阶段疑难民商事案件代理提供了一个可能更为有效的途径。


情景一:刑民交叉。某国有银行对外签订了一份保函,原行长因出具保函一事涉嫌渎职犯罪被检察院立案侦查。债权人提起民事诉讼要求国有银行承担担保责任,法院经过一审、二审和再审,均判决国有银行败诉,国有银行不服,认为原行长与债权人系恶意串通或以合法形式掩盖非法目的,保函应属无效。


实务TIPS:此类情形下,因原行长涉嫌渎职案尚未侦查终结,其在检察院的供述对民事案件的纠正至关重要。而检察院对刑事案件证据的调取有明显强于法院的天然优势,如果申请检察院对该案民事判决抗诉,同时申请调取刑事案件中的关键证据,该案经检察院抗诉及法院再审获得改判的机率将大大增加。


情景二:民行交叉。某区房屋土地管理局将依法查封的B公司名下房产过户给了C公司,对B公司享有合法债权的A公司提起行政诉讼,法院以B公司仅享有普通债权不具有行政诉讼主体资格,驳回A公司的起诉。A公司又提起要求确认B公司与C公司之间房屋买卖合同无效的诉讼,法院又以房屋已经过户给C公司,C公司善意取得为由驳回A公司诉讼请求。


实务TIPS:此类情形下,A公司可就两个案件一并向检察院申请抗诉,由于大多数检察院民事和行政检察部门并未分设,依然是民事行政检察部门统帅两类诉讼监督职能,其对于上述两个案件可统一考虑,一并提出抗诉。抗诉后因两案均在审判监督庭审理,通常由同一合议庭审理,可实现两个案件同时再审,大大节约当事人的诉讼成本。


情景三:判执交叉。A公司诉B公司建筑工程合同纠纷,双方经过招标程序备案的合同中明确B公司先期垫付工程款。法院认为A公司作为发包方因未能提供前期工程款项,造成工程窝工及停工损失,判决解除合同并判决A公司赔偿B公司窝工损失1000万元。在A公司申诉期间,B公司申请执行,法院超裁判范围查封了A公司名下的房产。A公司对于生效判决和执行行为均不服。


实务TIPS:检察院既有监督生效裁判的职能,也有监督执行行为的职能,检察院审查认为生效裁判错误,执行行为亦存在超范围执行等违法情形的,可以先就执行行为向法院发出说明函,要求法院说明执行行为的合法性,法院不能说明的,检察院应当向法院提出检察建议,要求纠正违法执行行为。法院采纳检察建议并纠正执行违法行为的情况下,就为当事人提供了宝贵的暂停执行时间,防止检察院抗诉至法院裁定再审期间对方当事人转移财产。


需要注意的是,受理生效裁判监督案件的检察院与受理执行监督案件的检察院通常情况下并不同一,但鉴于检察机关上下级是领导关系,上下级间的汇报、沟通更为通畅,实现对民事裁判和执行行为的协同监督不存在障碍。代理律师亦应注意及时向承办检察官说明两案申诉情况,申请上级院督促下级院尽快履职。



误读二:申请对生效裁判监督应向有抗诉权的检察院提出


2013年11月实施的《人民检察院民事诉讼监督规则(试行)》(下称《监督规则》)关于管辖和受理分别在两章中规定。第二章第十一条规定,对已经发生法律效力的民事判决、裁定、调解书的监督案件,最高人民检察院、作出该生效法律文书的人民法院所在地同级人民检察院和上级人民检察院均有管辖权。


上述规定让很多人产生了误解,认为生效裁判的同级及上级检察院均能受理案件。但认真阅读《监督规则》的人会发现,第四章第三十五条只规定了生效裁判的同级检察院受理。上述规定似存在矛盾之处,实则是最高检解决案件“倒三角”并将案件下沉的安排。实践中,如向上级检察院提交监督申请,上级院通常不会收取材料并告知应向同级检察院提出。因此,我们建议律师不要勉强提交,即使上级检察院接受材料,也一样会将材料函转下级检察院,且上述函转不带有任何督办意义,而材料在途时间无法把控,时间白白浪费。


情景四:A公司不服北京市第二中级人民法院二审判决,向北京市高院申请再审,北京市高院作出驳回再审申请的裁定,A公司不服该裁定,向北京市人民检察院申请抗诉。


实操TIPS:此类情形下,北京市人民检察院不会受理上述申请材料。驳回再审申请的裁定或驳回再审的通知书不属于检察院民事检察监督的范围,申请监督还是要向作出原生效裁判法院的同级检察院即北京市检二分院提出。



误读三:申请检察监督的条件与申请再审条件一致


检察院受理检察监督案件的条件,与法院受理再审申请案件的条件大相径庭。有很多符合《民事诉讼法》第200条的案件,当事人提出的检察监督申请可能因不符合检察监督受理条件而不能获得受理。


为此,笔者结合《监督规则》及实务,以更为简洁的方式将检察院受理(不受理)情形“一网打尽”。



阶段

情形

受理

依据

二审

生效

判决

已申请

法院再审

1、法院驳回再审申请

《民事诉讼法》第209条

2、法院超过三个月未对再审申请作出裁定

3、法院作出了再审判决、裁定

4、法院裁定再审且未审结


《监督规则》第31条

5、法院受理再审并在审查当中

6、因超过法定六个月申请再审期限,法院驳回再审申请

未申请法院再审

7、对方申请再审,法院作出再审判决

实践把握

8、对方申请再审,法院裁定驳回其再审申请

9、其他情形

《民事诉讼法》第209条

一审


生效


判决

法院原因未上诉

10、法院送达文书违反法律规定影响上诉权行使

《监督规则》第32条

11、本案依据的生效裁判被撤销或变更

12、审判人员有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为

客观原因未上诉

13、因不可抗力未上诉

14、因人身自由受限或严重疾病未上诉

15、他人暴力、威胁、欺诈阻止上诉

16、其他客观原因

主观原因未上诉

17、对二审不良预判

实务操作

18、考虑另诉救济

19、未缴纳上诉费

20、其他主观原因

小额诉讼

21、符合1、2、3项之一

22、不符合1、2、3项之一

其他情形

23、再审后一审生效裁判或再审发回重审后的一审生效裁判

已申请

检察

监督

检察院已作出决定

24、抗诉

《监督规则》第31条

25、检察建议

26、终止审查决定

27、不予监督决定

检察院监督后法院已经再审

28、再审改判或维持

29、再审采纳或不采纳再审检察建议

特殊

案件

解除婚姻关系案件

30、对解除婚姻关系申请监督

《监督规则》第31条

31、仅对财产分割申请监督


注:28、29项,虽然检察院不受理当事人申请,但检察院认为确有错误的,有权依职权跟进监督,再次抗诉或发出检察建议。



误读四:检察院的调查核实“有声无势”


《民事诉讼法》2012年修订前,检察院在民事检察监督案件中始终以谦抑为原则,较少进行案件事实调查,由于缺乏法律规定,检察院调取证据的效力及地位也一直存在争议。2012年修订后的《民事诉讼法》明确赋予了检察院调查核实权,《监督规则》更是专节规定了调查核实权的具体行使,检察院的调查权已法定化。主要内容可用下表列明:


项目

内容

解读

依据

启动

依职权启动为主

当事人申请为辅

检察院调查权启动模式与法院调查权的启动模式相反。


范围

生效裁判监督

原裁判可能存在法律规定的需要监督的情形,通过案卷和现有材料难以认定

1、范围非常宽泛,没有严格的限制条件,给予检察院启动调查核实广泛的自由裁量权;

2、调查核实的原则:围绕公权力监督属性。即调查核实对象通常是检察院认为法院存在违法情形、监督必须查明的事项,而非当事人主张的案件事实的查明;

3、各地对调查核实范围有不同的掌握尺度,大部分在执行中比《监督规则》的规定要更严格。

《监督规则》第65条

违法行为监督

审判人员可能存在违法行为

执行活动监督

执行活动可能存在违法情形

措施

查询、调取、复制证据材料

调查措施与法院调查措施基本一致,目前没有具体的实施细则,由检察院根据案件情况自行掌握采取何种调查核实措施。

《监督规则》第66条

询问当事人或案外人

咨询专业意见

鉴定、评估、审计

勘验

其他

效力

再审庭审中经过质证,可以作为认定案件事实的依据

检察官出庭任务之一,系对依职权调查的证据予以出示和说明。检察官说明后由双方发表质证意见,法院根据质证情况决定是否采信。

《监督规则》第94条


实务TIPS:


1、虽然原则上检察院是以依职权启动调查为主,但实践中自行启动的并不常见,当事人提出调查核实的申请非常必要。申请理由要围绕原审需监督事项,而非当事人主张或查清案件事实。例如,原审法院采信了伪证,属于监督事项,以该项理由申请调查核实被检察院接受的概率将大大增加。


2、申请调查核实前需了解当地对调查核实范围的规制。例如北京市检察院将调查核实范围限定为四类:(一)可能损害国家利益或社会公共利益;(二)原审法院采信了伪证;(三)人民法院应当调查收集的证据没有调查收集;(四)审判或执行人员可能存在贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判或其他违法行为的。



误读五:民事检察监督审理周期过长


在2012年以前,没有法律对检察院案件审查期限作出明确规定,抗诉案件审查周期长成为普遍现象。修订后的《民事诉讼法》第209条明确规定,人民检察院对当事人的申请应当在三个月内进行审查,作出提出或不予提出检察建议或抗诉的决定。《监督规则》则根据实际情况,将上述期限界定为了“两个三个月”,即同级检察院提请抗诉三个月期限,上级院决定抗诉三个月期限,且上述期限没有规定可以延长或不计入审查期限的情形,比审判监督程序中的审理期限规定的更为严格。因此,通常情况下,六个月之内检察院会作出是否监督的决定。


实务TIPS:


1、检察院目前法定的可以不计算在审限内的时间就是调取原案卷宗时间。如代理律师在提交申请监督材料时能附上原审卷宗(特别是原审全部证据材料及庭审笔录),将大大缩短检察院的案件审查期限。


2、检察院审查案件需要全套卷宗材料,代理律师需调取一审、二审、再审(如果有)的全部卷宗材料,全卷复印并加盖法院档案专用章后提交检察院。


除了上述误读,还有认为民事检察抗诉后再审改变率不高、检察院对调解的监督仅限于“两益”案件等错误认识。


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